Налоговая оптимизация при помощи самозанятых часто приводит к переквалификации договоров ГПХ с самозанятыми в трудовые договора, как следствие — доначисления НДФЛ и страховых взносов плюс пени и штрафы.
В вопросе с новым налоговым режимом существует много мнений о том, как и для чего его можно использовать. Появилось большое количество советов о том, как можно использовать введенный налог на профессиональный доход для оптимизации налоговой нагрузки тех налогоплательщиков, к которым он отношения не имеет.
Советы, мнения и рекомендации создают определенную завесу для правильного понимания перспектив применения налогового закона в этой области.
ПРЕДПОСЫЛКИ ДЛЯ ПОЯВЛЕНИЯ САМОЗАНЯТЫХ
Конечно, речь тут идет о законных видах деятельности, которым «для полного удовлетворения сторон» не хватало только одного, это перечисления части заработанного в бюджет в виде налога. В масштабах страны людей, которые самостоятельно оказывают различные услуги, выполняют работы, продают созданные ими «продукты» всегда было много.
Предполагаемый суммарно заработанный такими никак не зарегистрированными участниками деловой активности доход всегда составлял крайне весомые значения. Естественно, привлечь эти доходы в состав налогооблагаемой базы государству было крайне желательно.
С помощью мероприятий налогового контроля и различных адресных компаний по повышению доходов бюджета за счет скрытых от внимания государства заработков достичь глобальных подвижек в этом вопросе никак не удавалось.
Надо особо отметить, что развитие компьютерных технологий, позволяющих использовать для взаимодействия с потенциальными клиентами различные электронные сервисы, помогло зарабатывать «свободным художникам» и существенно затруднило проведение налогового контроля.
Результатом сложившейся ситуации стала переориентация с «силовых» способов на способы «помогающие».
САМОЗАНЯТЫЕ БОЛЬШОЙ ПЛЮС ДЛЯ БЮДЖЕТА
Был создан новый налоговый режим — «Налог на профессиональный доход» (НПД). Это льготный налоговый режим для «смозанятых» лиц, введенный Федеральным законом от 27.11.2018 г. № 422-ФЗ.
Физические лица, применяющие этот «НПД» могут оказывать услуги гражданско-правового характера как физическим лицам, так и юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям.
Дополнение существующей системы налоговых правоотношений подобной формой исполнения своих налоговых обязательств было, очевидно, необходимо. Плюсов много, и эти плюсы проистекают из тех причин, по которым лица, зарабатывающие деньги с помощью своих личных знаний и умений, не хотели становиться налогоплательщиками.
Никто не хотел платить много налогов и сборов при сравнительно небольшом личном заработке, а также «мучиться» с налоговой отчетностью, усложнять расчеты с клиентами, тратить время на постановку на учет в качестве налогоплательщика и подвергаться возможным налоговым проверкам.
С помощью закона № 422-ФЗ все эти преграды постарались «отрегулировать» и создать «самозанятым» комфортные условия ведения деятельности в обмен на их «выход из тени» и желанием поделиться частью получаемых доходов. Надо сказать, что развитие компьютерных технологий, усложнившее перспективы налогового контроля в отношении лиц, не желающих становиться налогоплательщиками, помогло в процессе поиска такого компромиссного решения.
ПЛЮСЫ НОВОГО НАЛОГОВОГО РЕЖИМА НАЛОГ НА ПРОФЕССИОНАЛЬНЫЙ ДОХОД («НПД», «САМОЗАНЯТЫЙ»)
Человек осуществлял или намеревается начать осуществлять индивидуальную трудовую деятельность с годовым заработком не более 2,4 млн. рублей. Его клиенты — как физические, так и юридические лица. Его вид деятельности — это любая сфера, кроме отдельно оговоренных в законе № 422-ФЗ. То есть из всех возможных законных направлений деятельности все, что не запрещено, то разрешено. Регистрация применения налогового режима, отчетность и перечисление налоговых платежей максимально упрощены. Ставки налога составляют 4 и 6%. А главное можно самостоятельно зарабатывать и платить в бюджет только эти 4 или 6%. И больше ничего. Никакого НДФЛ и страховых взносов.
КТО РАБОТАЕТ «САМОЗАНЯТЫМ»
Программист, веб-дизайнер, компьютерный мастер, аналитик данных, системный администратор, сантехник, электрик, уборщик, мастер по ремонту бытовой техники, строитель, столяр, плотник, диетолог, логопед, массажист, тренер, инструктор, психолог, сиделка, переводчик, копирайтер, маркетолог, блогер, автор статей, модель, парикмахер, стилист, мастер тату, косметолог, мастер маникюра, швея, модельер, дизайнер, аниматор, ведущий мероприятий, экскурсовод, артист, музыкант, оператор, фотограф, художник, мастер декоративно-прикладного искусства, бухгалтер, юрист, налоговый консультант, финансовый консультант, репетитор, тренер, няня, повар, кондитер, пекарь. Да и многое другое, в зависимости от навыков и востребованности у потенциальных клиентов.
ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ГАРАНТИИ ДЛЯ САМОЗАНЯТЫХ
Письмом ФНС России от 24.04.2019 № ЕД-4-20/7915@ территориальным налоговым органам было запрещено проводить в отношении «самозанятых» контрольные мероприятия, а при крайней необходимости согласовывать такие мероприятия с Управлением оперативного контроля ФНС. Вызовы «самозанятых» в налоговые органы и запросы разъяснений в части соблюдения условий применения специального налогового режима, согласно письму ФНС России от 27.06.2019 № ЕД-4-20/12490@ также невозможны без специального согласования.
НАЛОГОВЫЕ ПРОВЕРКИ ПРИ ВЗАИМООТНОШЕНИЯХ С САМОЗАНЯТЫМИ
Причины для волнений не заставили себя долго ждать. ФНС России продемонстрировало будущие направления своей контрольной деятельности в области применения специального налогового режима «самозанятый». На свет появились два письма ведомства. Письмо ФНС России от 16 сентября 2021 г. № АБ-4-20/13183@ и от 15 апреля 2022 г. № ЕА-4-15/4674.
В первом письме налоговая служба рекомендовала налогоплательщикам, применяющим общий режим налогообложения при совершении операций с лицами, плательщиками налога на профессиональный доход («самозанятыми») не забывать о самостоятельной оценке рисков налоговых правонарушений (основания для проведения выездной налоговой проверки) с помощью критериев, утвержденных Приказом ФНС России от 30.05.2007 г. № ММ-3-06/333@.
Также ФНС России пообещало дополнить данный приказ типовыми способами получения необоснованной налоговой выгоды при подмене трудовых отношений гражданско-правовыми — с «самозанятыми».
Второе письмо содержит рекомендации ФНС России для проведения камеральных налоговых проверок в отношении налогоплательщиков, по которым установлены нарушения неуплаты НДФЛ и страховых взносов в случае переквалификации договоров гражданско-правового характера с «самозанятыми» в трудовые.
НАЛОГОВАЯ ОПТИМИЗАЦИЯ ПРИ ПОМОЩИ САМОЗАНЯТЫХ
При соблюдении положений Федерального закона № 422-ФЗ физические лица, оказывающие услуги юридическим лицам, вправе применять специальный налоговый режим «НПД» если отношения между ними не имеют признаков трудовых отношений в соответствии с Трудовым кодексом.
Если посмотреть на требования закона с другой стороны, получится, что юридическое лица, привлекая по гражданско-правовому договору «самозанятого» не должно платить за него НДФЛ и страховые взносы, как это положено делать в случае с трудовыми договорами и договорами гражданско-правового характера с физическим лицами. Сам «самозанятый» также освобожден от этих выплат.
Позиция ФНС России, отраженная в письмах № АБ-4-20/13183@ и № ЕА-4-15/4674 свидетельствует о проявлении внимания налоговых органов к фактам злоупотребления правом на законную налоговую выгоду, а проще говоря, схемам ухода от налогообложения с применением «самозанятых».
СХЕМА РАБОТЫ С САМОЗАНЯТЫМИ. МНЕНИЕ ФНС
Юридическое лицо, применяющее общий режим налогообложения, желая получить экономию на выплатах НДФЛ и страховых взносов, переводит свой персонал с трудовых договоров (расторгая их и увольняя работников) на взаимоотношения по гражданско-правовым договорам, заключенным с «самозанятыми».
Бывшие или новые работники регистрируются в качестве «самозанятых» и получают оплату по заключенным договорам, уже являясь плательщиками только налога на профессиональный доход.
Компания, поменявшая таким образом организацию своей деятельности, экономит на НДФЛ и страховых взносах (впрочем как и «самозанятые»). А в остальном ничего не меняется. Коллектив как работал до этой «перегруппировки» так и работает. Рабочие места, обязанности, средства для выполнения своих функций в деятельности компании, график рабочего времени, внутренний распорядок — это все осталось как прежде.
Налоговые органы в такой ситуации приходят к выводу, что изменение организационной структуры бизнеса произошло только с одной целью. Эта цель – налоговая экономия. В таком случае считается, что компания получила необоснованную налоговую выгоду, исказила сведения о фактах хозяйственной жизни, а значит, можно и нужно доначислять.
ЧАСТЫЕ МНЕНИЯ О СХЕМАХ С САМОЗАНЯТЫМИ:
Появилась очередная налоговая ловушка для тех, кто спешит сократить свои налоговые платежи с помощью самозанятых. Была введена норма, направленная на упрощение налогового администрирования и сокращение налогового бремени. А через некоторое время появилась очевидная тенденция на усиление налогового контроля в этой сфере;
Налоговики будут наращивать давление, и тем, кто поспешил «оптимизироваться» с помощью изменений в законодательство, придется заплатить не только налоги и сборы, но и пени, и штрафы. Контролеры по своим показателям будут «в плюсе». Такая тенденция сохраниться, пока юридические лица будут стараться снизить свои налоги подменяя трудовые договора на договора ГПХ с самозанятыми.
Федеральная налоговая служба в письмо ФНС № ЕА-4-15/4674 дает рекомендации по проведению камеральных проверок в области применения специального налогового режима «НПД». При этом гражданско-правовой договор с «самозанятым» можно переквалифицировать на трудовой договор исключительно в рамках выездной налоговой проверки;
Рекомендации вышестоящего налогового органа рассматривать договор с «самозанятым» как подмену трудовых отношений с наемным сотрудником, для применения статьи 54.1 НК РФ не учитывают, что единственным инструментарием достижения целей указанной статьи является выездная налоговая проверка.
Если цель бизнеса не подразумевает использование агрессивной налоговой модели, а представляет из себя модель наиболее эффективной организации бизнеса, которая обеспечит его рост, и несмотря на уменьшение выплат по НДФЛ и страховым взносам, увеличит налогооблагаемую базу по другим налогам (налог на прибыль и НДС), то ФНС не должна предъявлять претензии к тому, что налогоплательщик привлекает исполнителей-самозанятых.
РАБОТА С САМОЗАНЯТЫМИ
СОВЕТЫ, КОТОРЫЕ ЯКОБЫ ДОЛЖНЫ ПОМОЧЬ КОМПАНИЯМ, КОТОРЫЕ РЕШИЛИСЬ «ОПТИМИЗИРОВАТЬСЯ» С ПОМОЩЬЮ ДОГОВОРОВ С «САМОЗАНЯТЫМИ»
ПЕРВЫЙ
Если компания воспользовалась возможностью заключения договоров с «самозанятыми» заменив ими штатных работников, нужно иметь возможность доказать, что от такого «переформатирования» деятельности была получена не только налоговая экономия.
С помощью этой новой модели организации предпринимательской деятельности была повышена ее эффективность и на лицо очевидный экономический эффект, повлиявший на увеличение налоговой нагрузки даже при уменьшении выплат по НДФЛ и страховым взносам, в связи с заменой штатных сотрудников на самозанятых;
ВТОРОЙ
Договора гражданско-правового характера с «самозанятыми», должны отличаться от трудовых договоров и не иметь общих признаков, а именно:
ТРЕТИЙ
Рекомендуется очень внимательно относиться к следующим категориям документов, которые могут доказать или опровергнуть наличие трудовых отношений: кадровые документы, зарплатные документы, первичные документы, документы контроля за дисциплиной труда, документы по охране труда.
ДОГОВОР С САМОЗАНЯТЫМ ПЕРЕКВАЛИФИЦИРОВАЛИ В ТРУДОВОЙ ?
СОТРУДНИЧЕСТВО С САМОЗАНЯТЫМИ. РЕАЛЬНОСТЬ
ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ НА САМОМ ДЕЛЕ, ЕСЛИ ВОЗНИКЛИ НАМЕРЕНИЯ «ОПТИМИЗИРОВАТЬСЯ» С ПОМОЩЬЮ «САМОЗАНЯТЫХ»
Согласно п. 8 ч. 2 ст. 6 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» не признаются объектом обложения НПД доходы от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее двух лет назад.
Что это значит:
Не получится взять и уволить своего работника, а когда он получат статус «самозанятого» на «НПД» заключить с ним гражданско-правовой договор (пусть и правильно составленный, отличающиеся от трудовых).
Информационные комплексы налоговых органов позволяют увидеть все информацию о том, кто, где и когда работал, получая зарплату. За кого работодатель ранее перечислял НДФЛ и представлял сведения об удержанных суммах подоходного налога (естественно, поименно).
Значит, появляется необходимость заключения договоров с «самозанятыми» через компанию, ранее не являвшуюся их работодателем (вновь созданную или ранее входившую в структуру бизнеса). Налоговые органы опять же с помощью информационных ресурсов имеют доступ ко всем данным о регистрации юридических лиц. Сопоставить сведения об учредителях и установить реальных бенифициаров этой новой компании, в которую «перетекли» новоиспеченные «самозанятые» не составит труда. Бизнес-то в любом случае остался старым и находится в тех же руках, что и раньше.
Налоговый орган может установить, что запрет на двухлетний перерыв во взаимоотношениях с бывшим работником, ставшим «самозанятым» был нарушен. Также могут установить, что условия по «двухлетнему перерыву» формально были соблюдены, но с помощью некоторых шагов по маскировки (заключения гражданско-правовых договоров через другое юридическое лицо, контролируемое старым работодателем). И в том, и в другом случае результатом будут доначисления.
Только в случае с «новой-старой» компанией появится больше перспектив в налоговом споре, так как у нее все же ранее отношения с «самозанятыми» отсутствовали. И, несмотря на выявленные признаки аффилированности с прежним работодателем, будет не совсем ясно, кому начислять НДФЛ и страховые взносы. Формально старый работодатель не имеет договоров гражданско-правового характера с «самозанятыми», а новое юридическое лица ранее не имело трудовых договоров со своими «самозанятыми» партнерами. Если договора оформлены правильно, то налоговикам доказать обоснованность доначислений будет сложнее.
В письме ФНС России от 16 сентября 2021 г. № АБ-4-20/13183@ сообщается, что мероприятия налогового контроля в части применения норм статьи 54.1 Кодекса должны проводиться с учетом письма ФНС России от 10.03.2021 N БВ-4-7/3060@ «О практике применения статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации». В частности, документы, подтверждающие произведенные налогоплательщиком расходы, должны отражать достоверную информацию о реальной операции в соответствии с ее действительным экономическим смыслом.
Что это значит:
В разделе VII Оценка основного мотива операции (критерий деловой цели) Письма ФНС России от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ «О практике применения статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации» указано, что при разрешении вопроса о том, что именно являлось основной целью операции (достижение деловой цели, получение экономического эффекта или уменьшение налоговой обязанности), необходимо оценивать, совершил бы налогоплательщик эту операцию исключительно по мотивам делового характера в отсутствие налоговых преимуществ.
Начиная новую предпринимательскую деятельность, можно начать ее организацию сразу с заключения договоров с «самозанятыми». Подбор персонала осуществлять в обычном режиме (знания, опыт, специальность, уровень заработка и т.п.). Далее, если кандидатура подходит, предлагать стать «самозанятым» с оформлением договорных отношений в «безопасной» форме.
Такой подход также имеет серьезные минусы. Не все потенциальные сотрудники согласятся на это. В случае их допроса налоговыми инспекторами расскажут про то, как устраивались на работу, (особенно которые успели уволиться и которых обязательно найдут). Можно, конечно, с помощью юристов и консультантов готовить людей к тому, что говорить. Такой способ может помочь, если речь идет о небольшом количестве «лиц с интеллектом».
Когда исполнителей (скрытых работников) много, то утечки сведений не избежать, кто бы что не говорил и как бы не готовили консультанты этих людей к допросам. Плюс даже при небольшом количестве подготовленных людей компания «скрытый работодатель» становиться заложником того, что эти люди о ней кое-что знают. Это может быть опасным по разным причинам (вплоть до элементарного шантажа).
Когда с помощью свидетельских показаний будет установлено, что «самозанятые» это фактически скрытые с помощью искусственного оформления документов штатные работники компании, начнется поиск дополнительных доказательств. Скорее всего, налоговики не обратят внимание на то, что гражданско-правовые договора юридически оформлены верно и не схожи с трудовыми. Будут искать другие доказательства намеренного искажения сведений о фактах хозяйственной жизни и незаконного сокращения налоговых обязательств.
В своих письмах ФНС России перечислило признаки подмены трудового договора с физическим лицом договором оказания услуг плательщиком НПД. По мнению налогового органа, эти признаки характеризуют «самозанятого» как лицо, фактически лишенное предпринимательской самостоятельности в ведении своей деятельности.
Если негативный эффект от некоторых из перечисленных признаков можно компенсировать грамотным составлением документов (согласно большому количеству рекомендаций), то что делать с таким признаком, когда имеется инфраструктурная зависимость плательщика «НПД» от заказчика? То есть «самозанятый» выполняет работу полностью материалами, инструментами и оборудованием заказчика. Тут надо призадуматься.
Что это значит:
Договора с «самозанятыми» могут быть составлены идеально и ничем не напоминать трудовые. Однако вопрос о наличия признаков незаконной налоговой оптимизации всегда будет неразрывно связан с обстоятельствами, которыми сопровождается непосредственное выполнение «самозанятыми» условий гражданско-правовых договоров. В письме от 15.04.2022 г. № ЕА-4-15/4674 ФНС не случайно сослалось на определение Верховного Суда РФ от 14.02.2019 № 304-КГ18-25124 по делу N А70-13715/2017.
Суд согласился с тем, что налогоплательщик применил незаконную схему минимизации налогообложения, заключая договоры гражданско-правового характера со своими работниками, зарегистрированными как индивидуальными предпринимателями. Роль сыграли следующие обстоятельства: местом оказания услуг являлся офис заказчика, индивидуальные предприниматели не оплачивали аренду помещений, техники и другого оборудования. Работники находились на территории организации 40 часов в неделю и выполняли свои должностные обязанности. Есть и другие судебные решения, когда заказчик обеспечивает условия труда. Например, предоставляет помещение для работы, оборудование или оплачивает их аренду (дела № А72-5600/2019, А28-1147/2018, А70-13715/2017).
Согласно постановлению Арбитражного суда Поволжского округа от 08.06.2020 № Ф06-61089/2020 по Делу № А72-5600/2019 компания систематически заключала гражданско-правовые договора с одними и теми же физлицами. Предметом договоров была трудовая функция: конкретный вид работы по основной деятельности компании, а не выполнение разового задания. Физлица использовали материалы, инструмент и оборудование заказчика. Выполнить работы можно было, только используя специальное оборудование организации. Был контроль со стороны компании. В процессе деятельности физлица выполняли распоряжения компании. Физлицам платили ежемесячно в конце месяца одинаковую сумму, оплата не зависела от результата выполненных работ. Результатом стали доначисления.
Поэтому, принимая решение об использовании специального налогового режима для экономии на НДФЛ и страховых взносах, надо учитывать специфику осуществляемой деятельности. Если оптимизация произойдет с помощью качественных договоров с «самозанятыми», но свою работу они не смогут делать обособленно и самостоятельно, а только при использовании средств и возможностей заказчика, это обязательно станет основанием для доначислений. В таком случае налоговики займут следующую позицию:
«Вывод о применении налогоплательщиком схемы может быть сделан при наличии доказательств, которые в совокупности и взаимосвязи однозначно свидетельствуют о совершении проверяемым налогоплательщиком совместно с подконтрольными ему лицами виновных, умышленных согласованных действий, направленных не столько на разделение бизнеса самого по себе, что признается оптимизацией предпринимательской деятельности, сколько на получение в результате применения такой схемы необоснованной налоговой выгоды путем уменьшения соответствующей налоговой обязанности или уклонения от ее исполнения».
В письме от 15.04.2022 г. № ЕА-4-15/4674 ФНС порекомендовало применять положения статьи 54.1 НК РФ в рамках камеральных налоговых проверок расчетов по страховым взносам, расчетов сумм налога на доходы физических лиц, исчисленных и удержанных налоговыми агентами (форма 6-НДФЛ) при выявлении налоговыми органами обстоятельств, свидетельствующих о подмене трудовых отношений гражданско-правовыми договорами, заключенными между организациями и плательщиками налога на профессиональный доход при выполнении ими работ (оказании услуг). По мнению ФНС, подобные случаи подлежат выявлению с учетом необходимости установления всех имеющих существенное значение фактических обстоятельств и сбора соответствующей доказательственной базы.
Что это значит:
Конечно, что-либо доначислить, переквалифицировав гражданско-правовой договор в трудовой, можно только по итогам выездной налоговой проверки. Рекомендации ФНС заниматься этим вопросам в рамках камерального контроля (камеральных проверок) полезно воспринимать не как нормативно-правовую ошибку, а как определенный сигнал на будущее. Скорее всего, камеральные проверки будут инструментом сбора информации.
Это письмо ФНС является открытым для общего доступа, а специальные рекомендации для проведения предпроверочного анализа, как правило, имеют статус «для служебного пользования». С уверенностью можно сказать, что отделам налоговых органов, занимающимся пердпроверочным анализом для подготовки выездных проверок уже даны соответствующие указания. В открытом информационном пространстве контрольно-аналитическую задачу по принципу работы со всех сторон поставили перед камеральными отделами. Главное, что при наличии информации появляются основания для назначения выездной налоговой проверки. А кто ее добудет, не так уж и важно.
ДОГОВОР С САМОЗАНЯТЫМ ПЕРЕКВАЛИФИЦИРОВАЛИ В ТРУДОВОЙ ?
БЕЗОПАСНОСТЬ ПРИ РАБОТЕ С САМОЗАНЯТЫМИ
Специальный налоговый режим Налог на профессиональный доход, как было сказано в самом начале, был введен для упрощения налогового администрирования индивидуальной профессиональной деятельности граждан. Были предоставлены определенные послабления именно лицам, ведущим эту деятельность. Пытаться масштабно использовать данные изменения в законодательстве для существенного снижения налоговой нагрузки юридического лица — значит быть постоянно под прицелом возможной выездной налоговой проверки.
С точки зрения выгоды юридических лиц, применяющих общую систему налогообложения, законная выгода от взаимодействия с «самозанятыми» может выглядеть следующим образом:
ВЫВОД:
Истинная цель организации предпринимательской деятельности, в том числе и при использовании договоров с контрагентами, применяющими специальный налоговый режим (в данном случае «самозанятыми») должна быть неразрывно связана с экономикой бизнеса. Если появляется возможность налоговой экономии, то одновременно с этим обстоятельством должны иметь место и другие очевидные факты, положительно влияющие на результаты деятельности налогоплательщика.
ДОГОВОР С САМОЗАНЯТЫМ ПЕРЕКВАЛИФИЦИРОВАЛИ В ТРУДОВОЙ ?
Наша компания представляет юридические услуги в сфере налоговых правоотношений. В случае возникновения спорных ситуаций при взаимодействии с налоговыми органами, Вы можете позвонить нам по телефону указанному на сайте или заполнить форму обратной связи. Также возможно Вас заинтересует информация в разделе о налоговом планировании или налоговых спорах
ПОДПИСЫВАЙТЕСЬ НА НАС:
